当成立的合同违反法律、行政法规的强制性规定，该合同就被认定为无效合同。所以，理所当然不发生合同履行的效力。具体的表现形式是返还财产，返还财产实际上是所有物的返还，所有权的复归，具有物权的效力。虽然施工合同无效，但无法适用无效合同恢复原状的办法处理，只能折价补偿。2）验收不合格，修复后验收合格。其签订的分包合同即是劳务分包合同。
施工合同无效相关法规解读与典型案件
专题六施工合同无效相关法规解读与典型案件6.1 施工合同无效相关法规的主要内容
1.《合同法》第五十二、五十八条
2.《招标投标法》第五十、五十二、五十三、五十四、五十五、五十七
3.《人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一、二、三、四条
6.2 施工合同无效相关法规解读
6.2.1建设工程施工合同无效的种类分析
合同成立是指双方当事人意思表示一致，但合同成立并不等于合同生效，生效的合同是指已经成立的合同，并符合法定有效要件而取得法律认可的效力。当成立的合同违反法律、行政法规的强制性规定，该合同就被认定为无效合同。
关于建设工程施工合同的无效可以分为以下几个情形：
1.《合同法》规定的关于一般合同无效的情形：
1）一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利益的合同；
2）双方恶意串通，损害国家或集体或第三人利益的合同；
3）以合法的形式作为掩盖其非法目的而订立的合同；
4）损害社会公共利益而订立的合同；
5）违反法律、行政穗态法规的强制性规定的合同。
2.《高法司法解释》规定的关于违反建筑法强制性规范而无效的情形
1）承包人未取得建筑施工企业资质而签订的建设工程施工合同；
2）承包人承接的建设工程项目超越其资质等级所签订的建设工程施工合同；
3）没有资质的实际施工人借用有资质的建设施工企业名义所签订的建设工程施工合同；
4）建设工程必须进行招标而未招标所签订的建设工程施工合同；
5）根据梁运招标投标法认定中标无效而签订的建设工程施工合同。
3.《招标投标》根据无效的中标结果所签订的施工承包合同而无效的情形
1）招标代理机构泄露应当保密的与招标投标有关的情况影响中标所签订的建设工程施工合同；
2）招标代理机构与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或者他人利益并影响中标结果所签订的建设工程施工合同；
3）依法必须进行招标的项目的招标人向他人透露标底等情况影响中标结果所签订的建设工程施工合同；
4）投标人相互串通、投标人与招标人相互串通、投标人以向招标人或评标委员会成员行贿而中标所签订的建设工程施工合同；
5）投标人以他人名义投标或者以其他弄虚作假方式骗取中标所签订的建设工程施工合同；
6）依法必须进行招标的项目招标人违反规定与投标人就实质性内容进行谈判影响中标结果所签订的建设工程施工合同；
7）招标人在评标委员会推荐的中标候选人以外确定中标人所签订的建设工程施工合同。
6.2.2建设工程施工合同被认定无效后的处理原则
1.合同无效的一般处理原则
（1）不发生猜渣源当事人所预期的法律效力，即不发生合同履行的效力
因为无效合同从来就没有发生过法律上的效力，是自始无效、绝对无效、当然无效。所以，理所当然不发生合同履行的效力。但是，无论是全部无效，还是部分无效，其独立存在的有关解决争议方法的条款总是有效的。
（2）发生因合同无效所产生的法律效力，即发生返还财产的效力
因为无效合同使取得所有权的法律依据不复存在，所以，该所有权重新归还给所有权人。具体的表现形式是返还财产，返还财产实际上是所有物的返还，所有权的复归，具有物权的效力。若当原物不存在不能返还或实际情况没有必要返还时，应当折价补偿，此时返还财产具有债权的效力。
（3）发生缔约过失责任的法律效力，即发生承担损害赔偿的效力
因为无效合同自始无效，所以，在缔约过程中，或缔约人一方或缔约双方，或故意或过失，违反先合同义务，使合同严重欠缺有效条件，从而使合同无效，若因此造成损失的，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
（4）发生行政处罚的法律效力，即发生承担行政追缴财产、罚款的效力
如果合同是由于当事人恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益而无效的，行政主管单位将对当事人的一方或双方处以追缴财产、罚款等行政处罚。其实，并不一定需要双方恶意串通，只要主观上故意即可，并且是追缴故意方的已交付的财产也包括约定交付的财产。但如果双方当事人主观上都是故意的或双方恶意串通，应追缴双方当事人的已交付或约定交付的财产，此时就不存在返还财产。
2.施工合同无效的处理原则
根据合同履行程度及已完在建工程质量这两个因素，建设工程施工合同无效处理可分为以下几种情形。
（1）工程项目尚未开工的情形
在签订了工程施工承包合同后，发现合同无效，若工程尚未开工（或开工不久），则可以采用恢复原状原则处理，双方返还因该合同取得的财产，发包方退还施工方质量保证金或承包方退还工程预付款等。
若完全是施工单位的过错造成施工合同无效（例如施工方在招标投标过程中，使用虚假资质欺骗评标委员会而中标所签订的施工承包合同），则发包可以向施工方提出要求赔偿所造成的损失。
（2）工程项目已竣工的情形
1）验收合格。虽然施工合同无效，但无法适用无效合同恢复原状的办法处理，只能折价补偿。工程质量是建筑工程的生命，因此，项目竣工验收合格的，其折价补偿的计算标准则参照该无效合同中约定的支付工程款的标准来计算。
2）验收不合格，修复后验收合格。法律法规规定，建设工程经验收不合格的，承包人应当承担返修义务，返修费用由承包人自行承担。如果承包人拒绝承担返修义务或者双方基于丧失合作基础的情况，可以由第三人进行修复工作，发包人可以要求承包人承担修复费用。
建设工程质量验收不合格的，但经承包人或第三人修复后合格了，发包人应当参照无效合同中约定的支付工程款的标准来支付工程款。若修复是由承包人完成的，则修复费用由承包人自己承担。
3）不合格的已完工程质量经修复后仍然不合格的。施工合同解除后，承包人已完成的建设工程质量不合格的，经承包人或第三人修复后仍不合格的，为此，根据“工程质量优先”原则，对丧失了使用价值建设工程，只能炸掉重新进行建设。出现这种情况，承包人不仅没有请求支付工程价款的权利，而且还需要对不合格的在建工程的炸毁“买单”。
4）情况类似但不属于无效合同的情形
《解释》同时规定了不予支持的无效合同请求：
①竣工前取得相应资质的
由于企业的资质并不是一成不变的，有的时候可能会出现下面的情形：承包商在超越资质承揽工程后取得了相应的资质。对于这种情况，需要区分其资质取得的时间来分别予以处理。如果该资质是在工程竣工后取得，则该承包合同依然按照上面的无效合同处理。如果该资质是在竣工前取得，《解释》第5条规定：“承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。”
②承揽全部劳务作业的劳务分包合同
劳务作业分包，是指施工总承包企业或者专业承包企业（以下简称劳务作业发包人）将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业（以下简称劳务作业承包人）完成的活动。其签订的分包合同即是劳务分包合同。
劳务分包的分包单位仅仅提供劳务作业，不涉及工程建设的技术问题。因此，我国建设法律法规并没有限制劳务作业的分包人承揽全部建设工程的劳务作业。因此，《解释》第7条规定：“具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。”
6.2.3避免施工承包合同无效应注意的几个问题
避免施工承包合同无效应主要注意以下几点：
1.确定拟建工程项目是否属于必须招标投标项目
发包方对所发包的建设工程项目要判断是否是必须经过招标投标的工程建设项目，《招投标法》规定必须招标的项目有以下四类：第一类是大型基础设施、公共事业等关系社会公共利益、公共安全的项目；第二类是全部或部分使用国有资金投资或者国家融资项目；第三类是使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目；第四类是法律或国务院规定必须进行招投标的项目。
如果必须进行招标的项目而不招标，或化整为零等方式规避招标的，所签订的建设工程施工合同是无效。若是必须招标投标的工程建设项目，则必须经过招标投标程序来选定工程建设项目的承包单位，在此基础上所签订的施工承包合同才可能合法有效。
2.进行招标投标的项目保证合法进行
对进行招标投标的建设工程项目，则应进行合法的招标投标，要防止招标代理机构泄露招标有关的的秘密；招标代理机构与招标人、投标人串通；招标人向他人透露标底；投标人相互串通以及投标人与招标人相互串通；投标人以向招标人或评标委员会成员行贿；投标人以他人名义投标；招标前进行实质性内容谈判等。如果由于以上原因出现招标无效，则所签订的施工承包合同随之无效。
3.对直接发包的工程项目尤其要审核承包人及发包人的资格
对不一定经招标投标程序选定施工承包单位的工程建设项目，发包方采取直接发包的方式签定施工承包合同的，尤其要对承包人的资质进行严格的审查，有必要进行一定的尽职调查，以确保承包人有资质，并且资质等级与所承包的工程项目相符合。同样承包人也应该对发包人的资格进行必要的审查。
4.充分利用合同补正理论
在签订施工承包合同时，由于各种原因未发现承包方超越资质承揽工程，则发包人可以认定合同无效。若承包单位所承接的工程项目在实际施工中，已完工程建设质量事实良好，且施工单位正在申请相应资质，则发包方可以促使承包单位尽快办理相应的资质，从而使施工承包合同合法有效。
5.对拟建工程的发包方式可能出现无效合同的关键点进行事先评估
发包方对拟建工程项目，在确定发包方式后，就应注意所确定的发包方式可能出现签订的施工承包合同无效的关键点，并做出一定的防患措施计划。例如直接发包的，则应对资质的审查显得尤其重要。如果是通过招标投标发包的，则除对施工单位资质审查外，还应监督招标投标过程的合法性，防止出现无效合同的情形。
6.发现合同无效后注意收集相关证据
如果施工承包合同已经签订，且工程已施工到一定部位时，发现此合同有瑕疵而无效时，承、发包双方则应当注意收集有关无效合同完全是对方过错的证据和自身无过错的证据。
7.及时检验工程质量，切忌擅自使用
发包方收到竣工验收报告后应及时组织有关单位验收，并对承包人在《竣工验收证明书》事先填写的内容仔细审查，如有不同意见应在该证明书上表明不同意见，以免造成“默认”通过验收的不利后果。
工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包方不得使用，如果使用将会免除承包方对工程施工质量修复的责任，除地基与主体工程外，其他施工质量问题都将由发包方自己承担。
6.3 施工合同无效纠纷典型案件分析
6.3.1基本案情
2004年5月16日，某工程公司（以下简称为“承包人”）经竞标取得某大型住宅工程的施工承包权，然后以劳务分包的名义将工程施工合同转让给某建筑工程公司（以下简称为“被企业”）的另一施工企业（以下简称为“实际施工人”）。
在施工过程中，由于实际施工人力量薄弱、管理能力有限等原因，时常拖欠材料款和人工工资，造成工程进度一度不能达到合同的要求。承包人为了按时保质地完成建设工程，在不断督促实际施工人及时清偿相关债务无效的情况下，迫不得已为其垫付了部分材料款和人工工资，并为其部分材料采购提供了担保，致使承包人为实际施工人垫付材料款和人工工资以及担保责任执行款之和大于承包人欠付实际施工人的工程款项，实际施工人对承包人为其超付的款项这一事实予以确认。
在承包人多次向实际施工人讨要多支付的款项未果的情况下，承包人无奈于2006年2月以被企业为被告提起欠款的诉讼。在诉讼过程中，被企业提出的主要抗辩理由是：双方实系非法转包关系应属无效，要求法院因非法转包取得非法利益为由要求法院没收原告的非法所得，并以工程价款约定太低为由，要求重新鉴定工程价款。
6.3.2争议焦点
本案的争议焦点主要是被企业所提出的抗辩理由是否有法律依据。具体可分为以下几点：
1）承包人与被企业所签订的合同是否有效的问题。
2）如果承包人与被企业所签订的合同是有效的，则被企业所要求重新鉴定工程价款是否有法律依据；如果承包人与被企业所签订的合同是无效的，则工程款价款如何确定。
3）如果承包人与被企业所签订的合同是无效的，被企业要求法院没收承包人的非法所得是否有法律依据。
6.3.3简要评析
1.承包人与企业所签订的工程合同是无效合同，不具法律效力
承包人与企业所签订的合同名为劳务合同实为非法转包合同。虽然法律并没有限制承包人将其承包的工程中的劳务部分进行分包。但是对施工分包是有一定的限制的。本案件中的分包其实质就是非法转包。
所谓非法转包是指工程施工合同的承包人不履行合同约定义务，将其承包的工程建设任务转让给第三人（即转承包人），其自身不对工程承担技术、质量、经济法律责任的行为。非法转包主要有两种情形：一种是承包人将全部工程转包；另一种是承包人将全部工程肢解后以分包的名义转包。本案件中的非法转包则属于第一种情形。
所谓劳务分包是指工程施工合同的承包人将其承包工程的劳务作业发包给有劳务资质的企业完成的行为。所以，二者在本质上有根本的区别，但在表现形式上两者均由第三人完成应由自己完成的建设工程的部分或全部工作，有一定相似之处。但是，非法转包的承包主体实际上已发生了变更、而劳务分包的承包主体并未发生变更，只是承包人将其劳务部分分包给劳务企业完成。
根据《人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的第四条规定：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。”本案例的承包人与被企业所签订的合同，其实质是非法转包合同，所以是无效合同。
2.施工承包合同被认定无效后的工程价款的确定
《合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”施工承包合同履行过程是劳动和建材等逐渐物化的过程，所以，当合同被认定为无效时，其物化的过程可能已达到相当程度，因此，没有必要、也不可能适用返还的方式使合同恢复到签订合同状态，只能采取折价补偿方式。
根据《人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”所以，本案因签订的是非法转包合同，因此是无效合同。如果确经工程竣工验收合格的，可以参照合同的约定来确定工程价款。
3.施工合同被认定无效，法院没收承包人的非法所得是否有法律依据
《建筑法》第六十七条规定：“承包单位将承包的工程转包的，或者违返反本法规定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。”而在《人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中的第四条规定的更为明确。
本案所签订的非法转包合同是无效合同，人民法院是可以根据《民法通则》的规定，收缴当事人已经取得的非法所得。所以，如果法院没收承包人的非法所得是有充分法律依据的。
【工程款纠纷】4大常见纠纷需注意！
一、规则要述
01 . 约定的缺陷责任期届满，发包人应返还质量保证金
合同约定的缺陷责任期届满，发包人应返还质量保证金。施工合同承包人返还保证金后，不影响其保修义务承担。
02 . 发包方擅自使用工程，承包方仍应依约支付保修金
即使发包方在竣工验收前擅自使用了建设工程，保修期满前亦不必然免除承包方依施工合同约定支付保修金义务。
03 . 施工合同解除后，质量保证金条款不当然继续适用
建设工程施工合同解除后，如双方当事人对是否预留质量保证金无特别约定的，质量保证金条款一般不继续适用。
04 . 施工合同无效，发包人收取的质保金应退还承包人
建设工程施工合同无效，即使承包人已中途退场而终止施工，发包人基于施工合同所收质保金，亦应返还承包人。
05 . 质量保证金返还期限短于保修期的，该约定亦有效
发包人返还承包人质量保证金期限短于保修期的约定有效。发包人返还保证金后，不影响承包人应负的保修义务。
06 . 保修期未满，提前使用工程，拖欠工程款全部支付
工程未经验收，发包方提前使用，合同约定工程保修期虽未届满，承包人主张支付尚欠全部工程款的，应予支持。
二、规则详解
01 . 约定的缺陷责任期届满，发包人应返还质量保证金
合同约定的缺陷责任期届满，发包人应返还质量保证金。施工合同承包人返还保证金后，不影响其保修义务承担。
标签：｜工程款｜质保金｜缺陷责任期｜保修义务
案情简介：2011年，置业公司与开发公司签订施工合同。2015年，就拖欠工程款及利息，开发公司诉请置业公司偿付。关于工程质量保修金8600万余元应否返还成为双方争议焦点。其中，防水质量保修款335万元尚未到期。
法院认为：①依《建设工程质量保证金管理办法》第2条第1款规定：“质量保证金为发包人与承包人在建设施工合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。”质量保证金返还应遵循当事人约定，合同约定的缺陷责任期届满，发包人应返还质量保证金。保修义务系承包人法定义务，发包人返还保证金后，承包人仍应在法定或合同约定的保修期内承包各部分工程的保修责任。②本案中，置业公司未依约返还除防水质量保修款以外的质量保证金，应依约自逾期之日起按同期银行贷款利率支付利息。防水或凳质量保修款尚未到当事人约定的返还期限，开发公司主张提前返还理由不充分。此外，对于置业公司主张的工程质量问题，开发公司应依法承担保修责任，并不影响质量保修金返还。判决置业公司支付开发公司工程款同时，返还开发公司除防水质量保修款之外的质量保修金。
实务要点：质量保证金返还应遵循当事人约定，合同约定的缺陷责任期届满，发包人应返还质量保证金。返还保证金后不影响承包人保修义务承担。
案例索引：最高人民法院（2018）最高法民终556号“某开发公司与某置业公司施工合同纠纷案”，见《中国新兴建设开发有限责任公司与海上嘉年华（青岛）置业有限公司建设工程施工合同纠纷案》（谢爱梅，最高院民一庭；审判长谢爱梅，审判员王友祥、肖峰），载《民事审判指导与参考·最高人民法院二审案件解析》（201901/77:216）。
02 . 发包方擅自使用工程，承包方仍应依约支付保修金
即使发包方在竣工验收前擅自使用了建设工程，保修期满前亦不必然免除承包方依施工合同约定支付保修金义务。
标签：｜工程款｜质保金｜擅自使用｜保修金
案情简介：2010年，开发公司与建筑公司签订施工合同。2012年，开发公司未经竣工验收即将工程投入使用。2015年，建筑公司以开发公司拖欠工程款为由起诉，开发公司反诉请求中提出依约扣除保修金。
法院认为：①《合同法》第279条第2款规定：“建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”本案业已查明，案涉工程知悔验收合格之前开发公司即已实际使用了涉案工程。依最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第13条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但搭团正是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”规定，开发公司应对地基基础工程和主体结构质量以外的已使用部分出现的质量问题自行承担责任，故对其以涉案工程质量不符合约定为由提出的主张不予支持。②依案涉施工合同有关保修条款约定，以及基于前述认定，尽管开发公司存在涉案工程未经验收即擅自使用情形，但建筑公司对地基基础工程和主体结构的质量仍应承担民事责任，故在5年期保修金尚未期满前，建筑公司无权向开发公司主张返还。经核实，该部分数额应为160万余元，此款应从开发公司未付工程款中扣除。
实务要点：施工合同约定了工程保修期及质量保修金，即使发包方在工程竣工验收前擅自使用了建设工程，保修期满前亦不必然免除承包方支付保修金义务。
案例索引：最高人民法院（2016）最高法民终135号“中国建筑第八工程局有限公司与辽阳亚龙房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案”（审判长张志弘，审判员董华、苏戈），见《本案是否符合发回重审的法定条件以及承包人预留保修金义务应否免除》，载《最高人民法院第二巡回法庭典型案例及审判经验集萃丛书01：民商事二审典型案例及审判经验》（X2-2019:211）。
03 . 施工合同解除后，质量保证金条款不当然继续适用
建设工程施工合同解除后，如双方当事人对是否预留质量保证金无特别约定的，质量保证金条款一般不继续适用。
标签：｜工程款｜质保金｜未完工程｜合同解除
案情简介：2013年，建筑公司与纸业公司签订施工合同，约定纸业公司按工程款5%扣留质保金，“工程竣工验收合格满二年后的28天内”返还。2015年，因纸业公司资金困难，工程未能继续施工。2017年，建筑公司诉请解除合同、纸业公司支付拖欠工程款2.2亿余元并赔偿损失。其中2000万余元质保金是否应扣留，成为双方争议焦点。
法院认为：①《合同法》第97条规定：“合同解除后，尚未履行的，中止履行；已经履行的，根据履约情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”在建设工程施工合同解除后，尚未履行条款应不再履行。依《建设工程质量保证金管理办法》第8条规定，在当事人没有特别约定情形下，缺陷责任期从工程通过竣工验收之日起计。如建设工程施工合同解除时，工程尚未竣工验收，则缺陷责任期尚未起算，质量保证金条款尚未履行，此种情形下，如双方当事人未对合同解除后支付工程款时是否扣留质量保证金进行特别约定，则法院在认定发包人应付已完工程部分款项数额和支付时，不宜直接适用原合同中质量保证金条款作出扣留部分款项认定。②依最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第10条规定，建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应工程价款。第11条规定，因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。承包人保修义务系法定义务，即使合同中对此无约定，承包人仍应承担，故建设工程施工合同解除，同样不影响承包人承担保修义务，不代表承包人对已完工程部分质量问题不承担任何责任。③本案中，依施工合同约定，纸业公司作为发包人返还所扣留质量保证金时间是“工程竣工验收合格满二年后的28天内”，但此系针对工程能竣工验收合格情形。案涉工程因资金问题停工至今，且建筑公司在一审时诉请之一就是解除施工合同，在此情形下，在建筑公司和纸业公司之间，案涉工程不可能再满足竣工这一条件，故有关质量保证金返还问题不能直接适用上述约定。鉴于案涉工程停工至今已超出两年，在此期间，纸业公司并未提出证据证明案涉工程存在质量问题以及需进行质量返修，故其主张应继续扣留质量保证金无依据，其应按已认定数额向建筑公司支付工程欠款及损失费用。判决纸业公司支付建筑公司工程款2.2亿余元及利息并赔偿建筑公司损失1700万余元，建筑公司在纸业公司拖欠工程款及利息范围内，对所建工程折价或拍卖价款享有优先受偿权。
实务要点：建设工程施工合同解除后，如双方当事人对合同解除后是否预留质量保证金无特别约定的，在认定发包人应付工程款时，不可直接适用原合同中有关质量保证金条款，仅在特定情形下有适用余地。
案例索引：最高院（2017）最高法民终252号“某建筑公司与某纸业公司建设工程施工合同纠纷案”，见《建设工程施工合同解除后，质量保证金条款能否适用——中国新兴建设开发总公司与国泰纸业（唐山曹妃甸）有限公司建设工程施工合同纠纷案》（于蒙，最高院民一庭；审判长李明义，审判员方芳，代理审判员于蒙），载《民事审判指导与参考·最高人民法院案件解析》（201802/74:195）。
04 . 施工合同无效，发包人收取的质保金应退还承包人
建设工程施工合同无效，即使承包人已中途退场而终止施工，发包人基于施工合同所收质保金，亦应返还承包人。
标签：｜工程款｜质保金｜合同无效
案情简介：2009年，开发公司与建筑公司未依法经招投标程序而签订施工合同。2013年，建筑公司部分完工后退场，诉请开发公司支付拖欠工程款并退还质保金。原审判决确认合同无效，建筑公司配合完成工程竣工验收手续后，再由开发公司退还质保金。
法院认为：①建设工程质保金是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。亦即，质保金属双方当事人约定范畴。具体到本案中，案涉质保金约定条款亦同时无效。依《合同法》第58条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。据此，开发公司基于施工合同收取的质保金因合同无效，应返还给建筑公司。②原判决在因合同无效而返还质保金问题上，增加了一个条件即建筑公司配合完成工程竣工验收手续。对此，原判决并未说明竣工验收与质保金返还之间关系，且由于建筑公司已中途退场，后续施工交由他人完成，故案涉工程竣工验收何时完成，亦不完全取决于建筑公司。事实上，即便竣工验收不合格，亦不能直接得出建筑公司施工部分不合格结论。且按原判处理，则建筑公司拿回质保金时间，将可能因竣工验收时间不确定而遥遥无期。退一步而言，即便在未竣工验收情形下退回质保金，在缺陷责任期内，因承包人原因造成的缺陷，承包人仍应负责维修，并承担鉴定及维修费用，故建筑公司施工部分如确有缺陷，开发公司有权要求建筑公司维修并承担鉴定及维修费用。在建筑公司拒不承担维修责任情况下，开发公司亦可另寻途径维权。判决开发公司支付建筑公司拖欠工程款，并退还建筑公司质保金。
实务要点：建设工程施工合同无效，即使承包人已中途退场而终止施工，发包人基于施工合同所收质保金，亦应返还承包人。
案例索引：最高人民法院（2016）最高法民申2049号“某建筑公司与某开发公司等施工合同纠纷案”，见《施工合同无效，能否直接参照合同约定工期计算相关损失——河北工程建设有限责任公司与河北盈驰房地产开发有限公司、石家庄柏林集团有限公司建设工程施工合同纠纷案》（肖峰，最高院民一庭；审判长张颖新，审判员吴晓芳，代理审判员肖峰），载《民事审判指导与参考·最高人民法院案件解析》（201804/76:188）。
05 . 质量保证金返还期限短于保修期的，该约定亦有效
发包人返还承包人质量保证金期限短于保修期的约定有效。发包人返还保证金后，不影响承包人应负的保修义务。
标签：｜工程款｜质保金｜保修期｜缺陷责任期
案情简介：2009年，开发公司与建筑公司签订施工合同，约定质保金竣工一年后付清。2011年9月，工程竣工。2012年10月，建筑公司诉请开发公司支付包含5%质保金在内的剩余工程款351万元及利息。开发公司以《质量保修书》约定的保修期未满为由作为抗辩。
法院认为：①建设工程质量保证金是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现缺陷进行维修资金。缺陷责任期是承包人依约承担缺陷修复义务，且发包人预留质量保证金的期限，自工程实际竣工日期起算。保修期是指承包人依约对工程承担保修责任期限。②质量保证金并非保修费用，该金额虽由发包人预留，但仍属承包人所有，如承包人经通知不履行缺陷修复义务，则发包人可委托他人修复，并从中扣除修复费用，在缺陷责任期满后将剩余部分退还承包人。发包人退还质量保证金并不影响承包人依合同或法律规定履行工程保修义务。《建设工程质量管理条例》第41条规定，建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第27条规定，因保修人未及时履行保修义务，导致建筑物毁损或造成人身、财产损害的，保修人应承担赔偿责任。判决开发公司返还建筑公司质量保证金。
实务要点：当事人约定的质量保证金返还期限，尽管短于保修期，该约定亦有效。发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人依合同或法律规定履行工程保修义务。
案例索引：见《建设工程质量保证金返还期限应尊重合同约定》（关丽、李琪，最高院民一庭），载《民事审判指导与参考·指导性案例》（201602/66:162）。
06 . 保修期未满，提前使用工程，拖欠工程款全部支付
工程未经验收，发包方提前使用，合同约定工程保修期虽未届满，承包人主张支付尚欠全部工程款的，应予支持。
标签：｜工程款｜质保金｜提前使用｜保修期｜未经验收
案情简介：1995年，建筑公司与开发公司签订施工合同。1996年，工程基本完工。1997年，在未经验收情况下，开发公司开始使用上述工程。1998年，建筑公司诉请开发公司支付拖欠工程款3800万余元及利息。开发公司以双方系闭口价、1年保修期未满应扣10%工程款为由抗辩。
法院认为：①建筑公司与开发公司所签施工合同有效。对闭口价合同以外的装修等工程，开发公司与建筑公司虽未达成书面协议，但在施工过程中双方对此项工程进行过协商，开发公司多次出具工程变更单，建筑公司已施工完毕，开发公司已实际使用，该部分工程款应据实结算，以委托鉴定机构审计确定的工程款为准，由开发公司支付给建筑公司。②根据有关法律和行政法规规定，工程未经验收，发包方提前使用的，发生质量或其他问题，由发包方自行承担。开发公司在本案所涉工程未经验收情况下使用，由此发生的质量或其他问题，应由其自行承担，故合同约定的一年工程保修期虽未届满，开发公司向建筑公司支付尚欠工程款不违反合同约定。判决开发公司支付建筑公司工程余款3800万余元及利息。
实务要点：工程未经验收，发包方提前使用，合同约定的工程保修期虽未届满，承包人主张支付尚欠全部工程款的，应予支持。
案例索引：最高人民法院（2000）民终字第125号“某开发公司与某建筑公司工程款纠纷案”，见《上海福海房地产发展有限公司与上海市第五建筑有限公司工程款纠纷上诉案》（审判长程新文，审判员于晓白，代理审判员张章），载《民事审判指导与参考·最高人民法院裁判文书选登》（200102/6:334）。
建筑法规案例分析 急！！！
1、砖厂应当向建筑公司要钱；2、建筑公司清偿后，在与建筑队的内部结算中相应扣减或者追偿。建筑工程一次性包死合同纠纷分析，高手给参谋一下。。
首先，你要到建设局档案馆查阅该工程招投标的文件，提供甲方当时招标文件所涉图纸证明工程包括A个项目，并证明乙方收到的招标文件与甲方的相一致。
其次，查阅中标文件的图纸是否与甲方的图纸相一致。
如果因为乙方投标的文件缺失A个项目以及中标文件中亦缺失A个项目的，则根据招投标过程中甲方招标文件图纸是否存在变更而论，如档案显示甲方没有变更图纸的，则甲方并没有过错，该损失只能由乙方承担，理由是甲方之招标文件及图纸乙方是收到的，故对内容是知道和应当知道的，且该招标文件由招投标办进行公示具有法律上的公信力。如果乙方对此后果不服，认为中标文件缺失A项工程的，则可向招投标办追究责任。
综上，如甲方招投标没有变更过招标文件及图纸，则导致乙方施工出错的原因和责任应当在于乙方和招投标办，与甲方无关。
具体案情，鉴于所述不是十分明确，故只能根据楼主问题大意作答。
